[案情]

2006年8月9日夜晚9時許，張某下班回家，在距離住宅小區(qū)大門口不遠處，被甲、乙二人持刀攔住搜身。甲、乙稱：“借點錢花！”。結(jié)果二人只搜到39元，“還有嗎？！”張某害怕：“真的沒帶，我家就在這個小區(qū)，家里有，你們跟我去取吧。”甲、乙說：“行！”二人收起匕首，跟著張某到其家中。張某拿出僅有的920元現(xiàn)金交給甲、乙二人。甲、乙二人遂離去。后甲、乙二人因另案導(dǎo)致本案案發(fā)。

[焦點]

被害人張某“主動”帶搶劫人回家取錢能否因此認(rèn)定甲、乙二人為入戶搶劫？一種意見認(rèn)為不構(gòu)成入戶搶劫。理由為，搶劫行為發(fā)生在小區(qū)外，甲、乙二人只是在張某的主動帶領(lǐng)下到其家中取錢，沒有入戶搶劫的故意，并且在張某的家中也未當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的行為，應(yīng)在“三年以上十年以下有期徒刑”刑期內(nèi)量刑。另一種意見認(rèn)為構(gòu)成入戶搶劫，應(yīng)在“十年以上有期徒刑”刑期內(nèi)量刑。

[評析]

刑法第二百六十三條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：（一）入戶搶劫的；（二）……。”由此可見，入戶搶劫是搶劫罪加重處罰的情節(jié)之一。刑法理論上認(rèn)為，某一罪名的犯罪構(gòu)成可以分為基本犯罪構(gòu)成與派生犯罪構(gòu)成。基本犯罪構(gòu)成是指刑法分則對某種通常性犯罪行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。派生犯罪構(gòu)成是指刑法分則對某種常見犯罪行為中變更、增添某個具體要件，從而獨立地確定了法定刑的犯罪構(gòu)成。入戶搶劫是派生于搶劫罪，刑法第二百六十三條前半段規(guī)定的是基本構(gòu)成的搶劫罪及其刑罰，該條后半段規(guī)定的是派生構(gòu)成的搶劫罪及其刑罰。派生罪又可分為加重犯和減輕犯。顯然，入戶搶劫是屬于加重犯之一。“入戶搶劫”是對搶劫罪基本犯罪行為中增添了“入戶”這個具體要件，從而確定了比基本搶劫罪更重的法定刑。

2005年最高人民法院在《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》中對“入戶搶劫”的認(rèn)定提出應(yīng)當(dāng)注意以下三個問題：一是“戶”的范圍。“戶”在這里是指住所，其特征表現(xiàn)為供他人家庭生活和與外界相對隔離兩個方面，前者為功能特征，后者為場所特征。一般情況下，集體宿舍、旅店賓館、臨時搭建工棚等不應(yīng)認(rèn)定為“戶”，但在特定情況下，如果確實具有上述兩個特征的，也可以認(rèn)定為“戶”。二是“入戶”目的的非法性。進入他人住所須以實施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi)，但行為人不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人住所，而是在戶內(nèi)臨時起意實施搶劫的，不屬于“入戶搶劫”。三是暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)。入戶實施盜竊被發(fā)現(xiàn)，行為人為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi)，可以認(rèn)定為“入戶搶劫”；如果發(fā)生在戶外，不能認(rèn)定為“入戶搶劫”。

在本案中，筆者同意第二種意見，認(rèn)為構(gòu)成入戶搶劫。

第一、甲、乙二人進入張某家中的行為具有“非法性”。 如何界定“入”的“非法性”？筆者以為應(yīng)考察行為人入戶時是否征得住戶的人同意或進入的理由是否合理、正當(dāng)。如果行為人在入戶前沒有征得住戶的人同意，也沒有合理、正當(dāng)?shù)倪M入理由，不管其進入方式是否合理的，均視為非法侵入。從本案看，張某主觀上反對甲、乙進入其家中。甲、乙進入張某家中目的為了非法取財，不存在合理、正當(dāng)?shù)倪M入理由，其行為具有“非法性”。
　　第二、甲、乙二人進入張某家中具有搶劫的犯罪故意。甲、乙在入戶前即小區(qū)之外就有搶劫的犯罪意圖，且該犯意一直持續(xù)到張某的家中。在張某因害怕而提出“家里有，你們跟我去取吧”之后，甲、乙二人對進入張某家中取錢，持有“有持無恐”的心態(tài)，并有“放任甚至希望”的態(tài)度。

第三、甲、乙二人進入張某家中的行為在客觀方面上具有“當(dāng)場使用暴力或脅迫”的性質(zhì)。甲、乙二人在小區(qū)外當(dāng)場使用了暴力（持刀攔住搜身），在張某提出“家里有，你們跟我去取吧”之后，甲、乙二人雖然收起了匕首，但二人在“有持無恐”的心態(tài)下，有隨時拔出匕首的可能，對張某從小區(qū)外到其家中這段路程中又存在脅迫的性質(zhì)。張某也正是在甲、乙二人的精神強制之下，因恐懼而不敢反抗，從而從家中取出現(xiàn)金交給甲、乙二人。

通過以上的分析，甲、乙二人的行為在構(gòu)成搶劫罪的同時，又符合搶劫罪加重處罰的情節(jié)之一??入戶搶劫的構(gòu)成，應(yīng)在“十年以上有期徒刑”刑期內(nèi)量刑。