定紛止?fàn)幨侨嗣穹ㄔ夯饷袷录m紛的重要司法目的，而訴訟調(diào)解是實(shí)現(xiàn)定紛止?fàn)幍囊粋€(gè)很重要的手段之一。目前，人民法院系統(tǒng)內(nèi)部正在自上而下構(gòu)建起民事訴訟大調(diào)解的格局，調(diào)解業(yè)績(jī)和調(diào)解技能已經(jīng)作為法院考核法官特別是基層法官業(yè)務(wù)考核的內(nèi)容之一。但事實(shí)上，民事訴訟糾紛是人民內(nèi)部矛盾發(fā)展至相當(dāng)尖銳，在多種自行解決途徑無(wú)效的情況下，權(quán)利人多以“實(shí)在無(wú)奈”為由，才將“打官司”作為最后的救濟(jì)途徑。此時(shí)，雙方當(dāng)事人由于矛盾的尖銳性，使廣大基層法官對(duì)業(yè)績(jī)考核中調(diào)解率要望而生畏，甚至產(chǎn)行抵觸情緒。筆者作為基層人民法官中的一員，從事民事審判工作多年，總結(jié)了許多民事訴訟調(diào)解的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，其中，將擔(dān)保運(yùn)用于民事訴訟調(diào)解亦是一項(xiàng)行之有效的經(jīng)驗(yàn)之一。

一、擔(dān)保制度在涉及人身利益案件中的運(yùn)用

這類(lèi)案件絕大部分發(fā)生在離婚糾紛案件當(dāng)中，且占相當(dāng)?shù)谋壤?。因?yàn)殡x婚案件的調(diào)解方式只能是調(diào)解和好或調(diào)解離婚。

在調(diào)解和好的案件中，由于原告方作為離婚訴訟的提起者，往往將被告方說(shuō)成是染有多種惡習(xí)，打罵虐待為常事的離婚過(guò)錯(cuò)方，而針對(duì)不同意離婚的被告，作為承辦法官，在抓住被告想調(diào)解和好，而原告方很難相信被告確有誠(chéng)意的情況下，可根據(jù)和好條件，責(zé)令被告當(dāng)庭出具保證書(shū)，并提供擔(dān)保人，以督促被告履行保證書(shū)中承諾的內(nèi)容。這種做法，既可以有效地解決原告調(diào)解和好以后的后顧之憂(yōu)，又可以通過(guò)擔(dān)保人的督促，降低了被告“故病重犯”的可能性，也使調(diào)解和好具有實(shí)際效果，從而挽救了相當(dāng)部分瀕臨破裂的家庭，有助于社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

在調(diào)解離婚案件中，雙方當(dāng)事人對(duì)夫妻感情破裂且無(wú)和好可能的，均能認(rèn)同，但涉及到小孩撫育費(fèi)的處理，往往成為調(diào)解的最大癥結(jié)，特別是分期給付更是難上加難，其主要原因是一方當(dāng)事人對(duì)給付方的能力、信用度，特別是害怕另一方（多為女方）遠(yuǎn)嫁他鄉(xiāng)、杳無(wú)音訊，則使撫育費(fèi)成為一紙空文（這也是該類(lèi)執(zhí)行案件成本大，積案多的重要原因之一），從而形成調(diào)解雙方離婚容易，調(diào)解撫育費(fèi)給付則不易的矛盾，為避免這一矛盾，作為承辦法官，可要求給付方提供可行性的擔(dān)保，這樣可通過(guò)保證人督促，促成給付方自動(dòng)履行，從而使案件得以順利執(zhí)結(jié)，也可部分化解執(zhí)行難的問(wèn)題。

此外，在離婚案件中，小孩探視權(quán)的問(wèn)題也成為調(diào)解的難點(diǎn)之一。依照我國(guó)《婚姻法》第38條規(guī)定，父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方享有探視其子女有權(quán)利。在離婚案件中，基于計(jì)劃生育政策多年的實(shí)施，絕大多數(shù)家庭都是獨(dú)生子女已屬正常的社會(huì)現(xiàn)象，在離婚后，必然會(huì)形成一方單獨(dú)享有監(jiān)護(hù)權(quán)，另一方只能享有探視權(quán)，由于雙方關(guān)系從原來(lái)的“親密夫妻”轉(zhuǎn)換為現(xiàn)在的“形同路人”，行使監(jiān)護(hù)權(quán)一方往往將夫妻關(guān)系存續(xù)期間的怨恨轉(zhuǎn)嫁為妨礙另一方行使近視權(quán)的。同時(shí)，由于我國(guó)《婚姻法》對(duì)探視權(quán)的規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，加之探視權(quán)的協(xié)助和送還義務(wù)在履行意義上，其要求的道德素質(zhì)相當(dāng)高。在司法實(shí)踐如何確定探視權(quán)履行方式以及如何執(zhí)行探視權(quán)案件成為目前婚姻案件的主要難點(diǎn)之一，筆者認(rèn)為擔(dān)保不失為解決這一難題的有效途徑。例如，在審理原告張某與被告魏某某離婚糾紛一案中，雙方在達(dá)成調(diào)解離婚的同時(shí)，約定小孩隨男方魏某某生活，女方享有探視權(quán)，但由于未將探視權(quán)如何行使確定清楚，而當(dāng)女方探視期間欲將小孩帶至身邊生活時(shí)，遭男方父母的極力反對(duì)，原因是害怕女方會(huì)將小孩帶跑掉。雙方在探視問(wèn)題上爭(zhēng)執(zhí)不下，甚至大打出手，女方遂訴至法院要求變更撫養(yǎng)關(guān)系，在審理過(guò)程中，承辦法官在讓女方充分考慮和理解男方特別是其父母懼怕心理的情況下，放棄變更撫育關(guān)系訴訟請(qǐng)求。仍維持原審隨男方生活條款，但為維護(hù)女方合法探視權(quán)，當(dāng)庭對(duì)男方及其家庭行為予以法制教育，同時(shí)責(zé)令男方及其父母均在調(diào)解協(xié)議中保證以后不再妨礙，另一方面，為打消男方的送返顧慮，動(dòng)員女方寫(xiě)下書(shū)面保證按期送返，這樣在雙方一致的基礎(chǔ)上，為了便于案件的調(diào)解和執(zhí)行，在確定探視時(shí)間、期限、送返地點(diǎn)的基礎(chǔ)上，又讓雙方各出一定數(shù)額的金錢(qián)作為妨礙探視或拒送返的執(zhí)行保證金。最終，這起矛盾較深且難以實(shí)際操作、執(zhí)行的復(fù)雜案件得以順利調(diào)解，也同時(shí)避免了日后探視權(quán)的執(zhí)行難。

二、擔(dān)保制度在財(cái)產(chǎn)訴訟案件中的運(yùn)用

侵權(quán)之債糾紛案件的發(fā)生，究其原因，其絕大部分是因?yàn)閭鶆?wù)人或合同義務(wù)人在履行過(guò)程中，違反約定期限，未能全面履行約定債務(wù)（或義務(wù)），以至債權(quán)人對(duì)其失去最終信任，從而引起民事訴訟?？梢哉f(shuō)，這類(lèi)案件的形成原因主要是“信任危機(jī)”，這也是案件難以調(diào)解的一個(gè)重要原因，解決這個(gè)癥結(jié)的最好途徑就是要求當(dāng)事人提供擔(dān)保，即由債務(wù)人提供案外擔(dān)保（包括物保），這樣，由于案外人提供令權(quán)利方（原告方）可以信任的擔(dān)保后，使其確信當(dāng)被告方再次違反調(diào)解約定時(shí)，人民法院可直接對(duì)擔(dān)保人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。同時(shí)，由于案外人的擔(dān)保，往往原債務(wù)人為避免自身陷入新的信任危機(jī)，盡最大可能地主動(dòng)、自覺(jué)履行調(diào)解書(shū)確定的債務(wù)（義務(wù)），這樣也減少了執(zhí)行案件的形成。

我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法在條文上僅規(guī)定了財(cái)產(chǎn)保全和強(qiáng)制執(zhí)行制度中的保證制度，而對(duì)在訴訟調(diào)解中運(yùn)用保證制度尚未涉及。最高人民法院在民事法律文書(shū)改革中雖有所涉及，但由于《民事訴訟法》的缺少規(guī)定，使案外人擔(dān)保制度在民事訴訟調(diào)解中尚未形成統(tǒng)一的操作規(guī)范，特別是在民事調(diào)解書(shū)中如何表述案外擔(dān)保人的訴訟地位？其保證人資格如何確定？鑒于此，筆者建議在《民事訴訟法》修改時(shí)，將訴訟保證制度在法律條文上予以規(guī)定；在尚未修改前，最高人民法院可以司法解釋的形式緩解其急，個(gè)人建議，將調(diào)解保證人在民事訴訟調(diào)解中表述為“案件保證人×××”，其所列條款為“案外保證人×××對(duì)×××（一般為被告）作執(zhí)行擔(dān)?！?，這樣才能使其順利進(jìn)入調(diào)解環(huán)節(jié)，同時(shí)要確定保證人在履行保證責(zé)任后，對(duì)被保證人行使追償權(quán)時(shí)享有直接申請(qǐng)執(zhí)行的權(quán)利，從而減少其追償訴訟之累。