我國《刑法》第二百一十三規(guī)定假冒注冊商標(biāo)罪的罪狀是“未經(jīng)商標(biāo)注冊權(quán)人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的”，仍而在具體的適用過程中往往會涉及到兩個問題，一是相同商標(biāo)是否需要商標(biāo)完全相同，二是如何認(rèn)定“相同商標(biāo)”。

一、“相同商標(biāo)”不應(yīng)解釋為完全相同而是基本相同即可

從實質(zhì)的解釋論看，刑法是正義的文字表述，而正義最樸素的表述就是相同情況相同處理，相似情況相似處理，不同情況不同處理，而刑法的目的是保護法益，保護的方式就是把嚴(yán)重侵害法益的行為類型化、抽象化為犯罪構(gòu)成，是符合犯罪構(gòu)成要件的行為的社會危害性在整體上達到應(yīng)受刑罰處罰的程度。如刑法為了保護財產(chǎn)權(quán)，刑法規(guī)定了盜竊、搶劫等侵犯財產(chǎn)權(quán)的犯罪。如甲故意把乙的名牌電視機往地上摔，解釋者會把甲的行為解釋為故意毀壞財物罪，因為甲的行為已經(jīng)嚴(yán)重侵害了乙的財產(chǎn)權(quán)，此時解釋者也會把“毀壞”解釋為使用有形力，使財物在物理上予以毀損或滅失。但是情況稍微變化，甲把乙的一枚鉆戒故意扔進大海，顯然如果按照上述毀壞的定義，甲在這種情況下便不構(gòu)成犯罪，但從本質(zhì)上看刑法規(guī)定故意毀壞財物罪的目的是為了保護公民、集體的財產(chǎn)權(quán)，而甲把乙的鉆戒故意扔進大海在客觀上造成了甲不能再使用該鉆戒，實質(zhì)上等同與將甲的鉆戒毀壞，故解釋者如果認(rèn)為甲的這種利益值得刑法保護，他必將會重新對“毀壞”作出解釋。可以說只要有刑法存在，解釋就會不斷的進行下去，有些國家的刑法已經(jīng)有上百年的歷史，在這過程中有無數(shù)的學(xué)者、法官、律師對刑法做過無數(shù)的解釋，這并不是說刑法的用語存在多意，而是在于實踐的豐富，可以說刑法的生命不僅在于邏輯，而更在于實踐。

假冒注冊商標(biāo)罪中的“相同商標(biāo)”不應(yīng)解釋為完全相同而是基本相同也是基于這個道理。因為相同只是相對的，世界上不存在完全相同的事物，而從實際的情況看，那些基本相同的商標(biāo)，雖然和注冊商標(biāo)有細微的差別，但是憑借印象和記憶購買商品的一般消費者很難能把基本相同商標(biāo)中的細微差別區(qū)別開來。也就是說，基本相同的商標(biāo)會使一般消費者誤認(rèn)，既然基本相同的商標(biāo)在侵犯知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和消費者利益上和完全相同商標(biāo)沒有兩樣，也就是說這兩種情況具有相同的社會危害性，刑法應(yīng)當(dāng)予以規(guī)制。

二、“相同商標(biāo)”的認(rèn)定方法

最高人民法院、最高人民檢察院共同通過的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定：假冒注冊商標(biāo)的“相同商標(biāo)”是指在與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別，足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。我們認(rèn)為，這條款的核心在于足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)，也就是足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)在視覺上也必是基本無差別，在視覺上有差別的商標(biāo)也必不能足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)。這樣，問題的關(guān)鍵就在于如何認(rèn)定“足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)”。要理解這款，關(guān)鍵有兩點：

一是判斷的主體。這里的公眾應(yīng)當(dāng)解釋為與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或服務(wù)存在市場聯(lián)系的人，即相關(guān)公眾。因為犯罪的本質(zhì)是嚴(yán)重侵害法益的行為，而只有那些對某種商品或服務(wù)存在市場聯(lián)系的人的認(rèn)識才會影響注冊商標(biāo)權(quán)利人的利益。

二是判斷的標(biāo)準(zhǔn)和方式。由于個體的差異和現(xiàn)實中市場交易的不同環(huán)境，相關(guān)公眾對同樣的兩個商標(biāo)判斷也會不同。據(jù)此，在判斷方式上，應(yīng)當(dāng)以普通相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，采取隔離觀察和整體判斷的方式，對商標(biāo)進行比對。因為消費者在消費的時候，不會把某種商標(biāo)隨身攜帶，而是憑借自己的記憶和印象對購買商標(biāo)作出判斷，所以，在認(rèn)定是否足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)時當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)是隔離判斷和整體判斷。如果商標(biāo)在整體上相同就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該商標(biāo)足以使公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)。