民俗習(xí)慣連結(jié)鄉(xiāng)土中國與法治中國?就民俗引入司法審判訪大法官公丕祥
作者：轉(zhuǎn)載《法制日?qǐng)?bào)》 發(fā)布時(shí)間：2008-10-14 瀏覽次數(shù)：4113
運(yùn)用于司法審判中的民俗習(xí)慣應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)充性的。法律法規(guī)有明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律法規(guī)。只有當(dāng)法律規(guī)定比較原則，甚至存在空白時(shí)，才可以考慮民俗習(xí)慣的運(yùn)用。這是民俗習(xí)慣運(yùn)用于司法所必須遵循的一項(xiàng)基本原則
“民俗習(xí)慣的司法適用”是2007年度全國法院重點(diǎn)調(diào)研課題，江蘇省高院成為課題承擔(dān)單位之一。目前，課題已經(jīng)結(jié)項(xiàng)并順利通過了專家驗(yàn)收，為此本報(bào)記者對(duì)江蘇省高級(jí)人民法院院長、課題主持人公丕祥大法官做了專訪。
從書本上的法律走向行動(dòng)中的法律
記者：泰州市兩級(jí)法院開全國先河將民俗習(xí)慣引入司法審判領(lǐng)域，江蘇高院對(duì)此高度重視，并作為課題來研究的緣由或者說主旨是什么？
公丕祥：自清末法制改革以來，中國就力圖在法律生活領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)現(xiàn)代化，其中一個(gè)重要的努力方向，就是以國家的名義制定大量的、涉及諸多社會(huì)生活領(lǐng)域的法律，企望以法律規(guī)制人們的行為，形成新的社會(huì)秩序。今天的中國，我們?nèi)栽诓恍傅剡M(jìn)行著這種努力。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，自1978年以來的20多年中，中國制定了包括憲法在內(nèi)的400多部法律，800多部行政法規(guī)，有力地規(guī)范和指引著社會(huì)生活的發(fā)展方向。作為從書本上的法律走向行動(dòng)中法律的司法，也是努力按照依法審判的要求，高度重視制定法在社會(huì)生活中的貫徹落實(shí)。
然而，現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐告訴我們，在有些情況下，依法審判的結(jié)果往往并沒有得到當(dāng)事人和社會(huì)公眾的普遍認(rèn)同，“案結(jié)事不了”的現(xiàn)象仍然存在。造成這一狀況的原因是多方面的。其中，不能忽視的是，社會(huì)生活中調(diào)整人們行為、形成社會(huì)秩序的不僅僅是法律，還有世代相傳、約定俗成的民俗習(xí)慣，它們堅(jiān)韌地存在于人們的思想當(dāng)中，并規(guī)范著人們的行為，指導(dǎo)著人們的生活。而且，在一定意義上，民俗習(xí)慣更為人們所依歸。可以想見的是，當(dāng)法律與民俗習(xí)慣存在一定沖突時(shí)，依法審判的結(jié)果得不到社會(huì)公眾的有效認(rèn)同，也就有了相對(duì)合理的解釋。
因此，在審判工作中，應(yīng)當(dāng)高度重視承載社情民意的民俗習(xí)慣的實(shí)際運(yùn)用。只有這樣才能體察和體現(xiàn)社情民意，正確適用法律，化解社會(huì)矛盾糾紛，做到司法為民。
通過對(duì)民俗習(xí)慣的司法運(yùn)用，才能真正理解和回應(yīng)當(dāng)代中國群眾的生活、群眾的情緒、群眾的要求，才能對(duì)我國現(xiàn)階段的社會(huì)狀況和社會(huì)需要有正確的認(rèn)識(shí)和把握，進(jìn)而使審判工作更好地服務(wù)于人民需要，促進(jìn)和諧社會(huì)的實(shí)現(xiàn)。為此，我們認(rèn)為有必要深入研究民俗習(xí)慣的司法運(yùn)用這一課題，正確認(rèn)識(shí)存在于當(dāng)代中國社會(huì)中的民俗習(xí)慣，理性看待民俗習(xí)慣在當(dāng)代中國司法中的價(jià)值意義、適用的可能性及其作用的限度與邊界，更好地運(yùn)用民俗習(xí)慣解決社會(huì)矛盾糾紛，實(shí)現(xiàn)“案結(jié)事了”司法目標(biāo)，最大限度地減少社會(huì)中的不和諧因素，為構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)提供有力的司法保障。
記者：哪些民俗習(xí)慣可以進(jìn)入司法視野并得到運(yùn)用？
公丕祥：首先，運(yùn)用于司法審判中的民俗習(xí)慣應(yīng)當(dāng)是善良的。人民法院的司法活動(dòng)，在功能上不僅僅是解決糾紛，還具有法治示范宣傳、規(guī)則確立指引的作用。因此，對(duì)于進(jìn)入司法審判中的民俗習(xí)慣，必須進(jìn)行必要的甄別分析。審判中所運(yùn)用的民俗習(xí)慣，必須是善良的，不能違背社會(huì)主義的法律精神和原則，不能侵害社會(huì)公共利益，不能與社會(huì)主義道德風(fēng)尚相悖離。
其次，運(yùn)用于司法審判中的民俗習(xí)慣應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)充性的。法律法規(guī)有明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律法規(guī)。只有當(dāng)法律規(guī)定比較原則，甚至存在空白時(shí)，才可以考慮民俗習(xí)慣的運(yùn)用。這是民俗習(xí)慣運(yùn)用于司法所必須遵循的一項(xiàng)基本原則。但是值得注意的是，面對(duì)某種糾紛的解決，既有法律的規(guī)定，又有民俗習(xí)慣的調(diào)整，只要民俗習(xí)慣的運(yùn)用與社會(huì)公共利益不相沖突，不侵害第三人的合法利益，在征得當(dāng)事人同意的情況下，一般可以考慮優(yōu)先適用民俗習(xí)慣，或者通過調(diào)解的方式解決糾紛。
然后運(yùn)用于司法審判中的民俗習(xí)慣應(yīng)當(dāng)是規(guī)范的。不同地區(qū)的民俗習(xí)慣是有差異的，不同群體對(duì)民俗習(xí)慣的認(rèn)知與遵從也是不同的。將民俗習(xí)慣引入司法審判過程，不可避免地會(huì)遇到民俗習(xí)慣的地域性與司法裁判的統(tǒng)一性，民俗習(xí)慣的非正式性與當(dāng)事人的可接受性等等問題。因此，民俗習(xí)慣的司法運(yùn)用不僅僅要解決一個(gè)觀念問題和認(rèn)識(shí)問題，還要有一系列科學(xué)、合理的程序、機(jī)制來加以規(guī)范。
民俗引入司法有助提高司法社會(huì)認(rèn)同
記者：將民俗習(xí)慣引入司法裁判的意義主要體現(xiàn)在哪些方面？
公丕祥：在當(dāng)代中國的法律與司法國情條件下，深入研究民俗習(xí)慣的司法運(yùn)用，具有顯而易見的價(jià)值意義：
一是推進(jìn)和諧司法建設(shè)的需要。人民法院除依法司法外，還必須高度重視和諧司法建設(shè)，充分注重社會(huì)生活中長期形成、世代積累、體現(xiàn)著社情民意的善良民俗習(xí)慣的運(yùn)用。在不與現(xiàn)行法沖突的條件下，將善良民俗習(xí)慣有條件地引入司法裁判領(lǐng)域，有助于運(yùn)用和諧的司法方式最大限度地實(shí)現(xiàn)案結(jié)事了，促進(jìn)社會(huì)和諧。
二是提升司法社會(huì)公信力的需要。當(dāng)前涉訴信訪壓力的不斷增大，從一個(gè)側(cè)面反映出司法裁判的公信力需要進(jìn)一步提高。提升司法公信力，要求法官不能機(jī)械辦案，而要更加注重司法的社會(huì)效果。善良的民俗習(xí)慣凝結(jié)著社會(huì)大眾的普遍性的價(jià)值判斷準(zhǔn)則，體現(xiàn)著社會(huì)成員的普遍性的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)。將民俗習(xí)慣引入司法裁判過程，無疑有助于提高司法的社會(huì)認(rèn)同度。
三是規(guī)范法官自由裁量權(quán)的需要。目前，法官自由裁量權(quán)行使有時(shí)會(huì)被濫用，造成社會(huì)對(duì)司法產(chǎn)生種種不利的評(píng)價(jià)。如何規(guī)范法官的自由裁量權(quán)，成為法院面臨和亟待解決的一個(gè)重要問題。民俗習(xí)慣既為法官行使自由裁量權(quán)提供了可能的空間，也規(guī)定了必要的邊界。
四是改進(jìn)社會(huì)治理的需要。社會(huì)轉(zhuǎn)型期的一個(gè)重要問題，就是要通過良好的社會(huì)治理、社會(huì)管理形成有機(jī)的社會(huì)秩序。將民俗習(xí)慣引入司法過程，可以與司法外解決糾紛方式形成良性互動(dòng)，有助于進(jìn)一步完善多元化的社會(huì)治理結(jié)構(gòu)與機(jī)制、促進(jìn)社會(huì)和諧。
民俗習(xí)慣受社會(huì)物質(zhì)生活條件影響與制約
記者：從目前泰州法院的實(shí)踐以及學(xué)者的論述中可以看出：民俗習(xí)慣主要與鄉(xiāng)土社會(huì)相連，是這樣嗎？江蘇高院在調(diào)研中有何新的發(fā)現(xiàn)，尤其是經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平差距較大的地區(qū)有差異嗎？
公丕祥：著名社會(huì)學(xué)
一是民俗習(xí)慣的產(chǎn)生、發(fā)展、變遷受社會(huì)物質(zhì)生活條件的影響與制約。比如江蘇省的經(jīng)濟(jì)有著較為明顯的分化，蘇南如蘇州、無錫地區(qū)私營企業(yè)、外資企業(yè)十分發(fā)達(dá)，外來務(wù)工人員較多，甚至超過了本地人口，人員的流動(dòng)性也較大；蘇北地區(qū)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)仍占較大比重，農(nóng)業(yè)人口比例也較大。
在蘇南地區(qū)召開的法官座談會(huì)上，課題組拿出在蘇北地區(qū)廣泛存在的諸如“嫁出去的女兒，潑出去的水”，“男方悔親，女方不返還彩禮；女方悔親，要全部返還彩禮”等在農(nóng)耕社會(huì)當(dāng)中常見的民俗習(xí)慣，詢問當(dāng)?shù)胤ü偈侨绾翁幚砩婕按祟惲?xí)慣糾紛的。許多法官的回答比較一致，就是這類糾紛在當(dāng)?shù)?SPAN lang=EN-US>10年前比較突出，現(xiàn)在隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不再按民俗習(xí)慣那一套來行事，而是找法院依法了斷。
傳統(tǒng)民俗習(xí)慣在蘇南地區(qū)的變革，其根源在于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)生了很大的變化。
二是民俗習(xí)慣生生不息，它們隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展而不停地發(fā)生、發(fā)展和變遷。在調(diào)研中，我們還發(fā)現(xiàn)蘇南地區(qū)既有傳統(tǒng)的民俗習(xí)慣的“死亡”與變化，但也有不少新的習(xí)慣在生成。這一點(diǎn)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的表現(xiàn)尤為明顯。這主要是因?yàn)樽鳛橐环N社會(huì)規(guī)范，一定意義上，民俗習(xí)慣與法律一樣屬于上層建筑的范疇。因此，民俗習(xí)慣的產(chǎn)生、發(fā)展、變遷也要受社會(huì)物質(zhì)生活條件的制約。經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展會(huì)帶來傳統(tǒng)習(xí)慣的消失與變革，也會(huì)產(chǎn)生新的習(xí)慣。一定意義上，民俗習(xí)慣是生生不息、始終流淌于社會(huì)生活當(dāng)中的，社會(huì)物質(zhì)生活條件是民俗習(xí)慣生生不息的源泉。
無論民俗習(xí)慣如何的發(fā)生、發(fā)展、變遷，但有一點(diǎn)可以肯定，那就是民俗習(xí)慣是一個(gè)民族文化積淀的重要組成部分，是當(dāng)代中國司法中可以有效加以利用的本土資源。
今天的中國，民俗習(xí)慣仍在發(fā)揮著重要的規(guī)范作用，可以預(yù)見的是，它們還將繼續(xù)甚至永遠(yuǎn)發(fā)揮著作用。就人民法院的工作而言，在司法的過程中，以積極、務(wù)實(shí)、審慎的態(tài)度研究、運(yùn)用民俗習(xí)慣，必將對(duì)更好地實(shí)現(xiàn)當(dāng)代中國司法的追求與理想大有裨益。（本報(bào)記者吳曉鋒）
（2008－10－12）
